神马文学网请内蒙古高院提审“吴保全案”
来源：百度文库 编辑：神马文学网 时间：2024/04/28 09:54:54
请内蒙古高院提审“吴保全案”
2009年04月21日07:27 来源：
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内蒙古男子吴保全，因网上发帖反映鄂尔多斯(600295,股吧)征地违法被以“诽谤罪”判刑两年。办理此案的当地司法机关也许很“无奈”，但是，面对公众质疑，需要给吴保全一个经得起法律考验、并让公众心服口服的判决。
内蒙古的吴保全2007年9月在网上发帖，反映老家鄂尔多斯的征地违法问题，结果被当地警方处行政拘留10天；出狱后，吴又发帖反映问题，最后，吴想团结村民们，请律师来维权。结果，2008年4月吴在沈阳又被抓，被东胜区法院以诽谤罪判处有期徒刑1年。吴不服上诉，市中院以“事实不清”为由裁定重审。结果，在没有新增犯罪事实的前提下，吴的刑期却从1年改判至2年。（4月19日《南方都市报》）
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按照刑法规定，诽谤罪侵害的客体是名誉权，而只有“自然人”才有名誉权。无论根据刑法，还是民法，政府都不可能有名誉权，政府的权利来自人民的让渡，而“名誉权”是“不可让渡”的私人权利；所以，政府只有接受百姓的批评、监督的义务，无权捍卫所谓的“名誉权”。
而且“诽谤罪”是自诉案件，不是公诉案件，如果政府官员觉得自己是“受害人”可以向法院提起刑事自诉，而不是下令动用警力，跨省抓捕。虽然《刑法》有“严重危害社会秩序和国家利益”可以公诉的规定，但按言论的“即时和现实”的危害标准，吴某只是在网上批评，不可能对社会秩序产生破坏；而且帖子的点击量仅1000多，谈何“严重”？即使与现实有出入的地方，按法理，言论自由也包括可能存在错误的言论，除非能证明其存在“恶意”。
其实在大多数国家，对公权、公众人物的“诽谤”，公权机关都不能主动插手。鉴于《刑法》第246条的“诽谤罪”，一再被个别公权机关滥用，打击公民的正当批评监督，希望全国人大常委会出台立法解释，或者由两高出台司法解释，明文规定：该罪的自诉性质，以及“被害人”不可能是政府机关。
其次，吴保全在上诉后被“重审”加刑，有违“上诉不加刑”的原则。《刑事诉讼法》第190条规定，二审法院不得加重被告人的刑罚。但这一规定在具体操作中经常被“规避”，变相侵害了被告人的上诉权。最高法的《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》规定：对于事实清楚，依法应加重判决的案子，不能发回重审，应当在二审之后，启动审判监督程序重审。但是，对于内蒙古帖案里那样的“事实不清”发回重审，能否加重刑罚，《解释》并没有规定。
但从立法精神看，“上诉不加刑”是为了保障被告人上诉没有顾忌，不担心受到报复；如果利用“重审”加刑，那就有违“上诉不加刑”的立法本意，让被告人不敢对一审判决说不；这也可能异化为当事法院报复上诉人的手段。
东胜区法院一名法官私下表示，“吴保全有罪证据很少，基本没有。凭我的良心，凭法律原则，我都认为他无罪。”东胜区检察院一名检察官透露，在提起公诉之前，曾开会讨论是否起诉，“当时在会上，我们签字是无罪，后来领导说，这是市里的案子，我们管不了。”从新闻报道中可以看出，办理此案的当地司法机关的“无奈”，“不单纯是法律问题，背后有政治因素”。最近正在酝酿的司法体制改革，就是要根本解决这种“权大于法”的制度根源。面对公众质疑，需要给吴保全一个经得起法律考验、并让公众心服口服的判决。
但在目前的情况下，吴保全发帖“诽谤”鄂尔多斯市政府机关、领导，若再由鄂市基层、中级两级法院审判，其公正性很难得到保障(况且鄂市中院已经维持了原判)。所以，我们提请内蒙古自治区高级人民法院依《刑事诉讼法》第205条规定，“上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。”直接提审此案。
沈彬（律师）