司法考试陈兴良刑法讲义——单复数罪

　　（一）案例

　　1982年4月10日下午，被告人陈某上厕所时把女儿放在外面靠篱笆站着。陈在厕所内听到女儿哭声，出来见女儿扑倒在地，将其抱起见脸上、嘴上都是鸡屎，怀疑是站在女儿身边的杨某（男，4岁）推倒的，就抓住杨的左肩使劲“一推一转”。杨被推倒在地，头部碰在石头上，后脚蹬了几下。陈将女儿的脸擦干净后转身一看，见杨仍倒在地上，就将杨抱起，发现地上、石头上都是血，并听见杨的喉咙里象打鼾一样响了一声，且脸色苍白，四肢瘫软，不哭不哼。被告害怕承担责任，就将杨抱进自家猪舍，出来将地上有血的石头、树叶拾起丢进厕所，用铁锹铲净地上血土。陈第二次进猪舍，见杨仍躺着未动，即拆散一捆稻草盖在他的身上。尔后出屋张望，见无人影，又第三次进猪舍。这时被告好象见覆盖的稻草动了一下，怕杨又活了，顺手拾起一块石头向杨的头部砸去，并用一块石磨压在杨的身上。三天后被告将杨的尸体转移到河边涵洞里，后尸体被水冲出方得以侦查破案。经法医鉴定，杨某头部被砸伤痕系死后伤，被告用石砸杨之前，杨已死亡。

　　问题：在本案中，被告陈某犯的是一罪还是数罪。

　　（二）一罪与数罪的区分标准

　　根据犯罪构成的个数作为区分一罪与数罪的标准。凡是一次符合一个犯罪构成的，就是一罪；凡是二次符合二个犯罪构成的，就是二罪，余此类推。

　　（三）继续犯

　　1.继续犯的概念

　　继续犯是指犯罪行为在一定时间内处于继续状态的犯罪，例如刑法第238条规定的非法拘禁罪。

　　2.继续犯的特征

　　（1）一行为

　　（2）一行为具有持续性

　　（3）行为持续而非不法状态持续

　　3.继续犯的处理

　　继续犯属于单纯的一罪。

　　（四）转化犯

　　1.转化犯的概念

　　转化犯是指实施一个较轻之罪，由于连带的行为又触犯了另一较重之罪，法律规定以较重之罪论处的情形。例如刑法第292条第2款规定，聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。

　　2.转化犯的特征

　　（1）两个行为

　　（2）由较轻之罪向较重之罪转化

　　（3）转化根据的法定性

　　3.转化犯的处理

　　转化犯应以转化后的犯罪论处。

　　（五）结果加重犯

　　1.结果加重犯的概念

　　结果加重犯是指法律上规定的一个犯罪行为，由于发生了他罪结果而加重其法定刑的情形。例如刑法第260条第1款规定的是虐待罪的基本犯，第2款规定：犯前款罪，致使被害人重伤、死亡的，处2年以上7年以下有期徒刑、拘役或者管制，这就是虐待罪的结果加重犯。

　　2.结果加重犯的特征

　　（1）实施了基本犯罪行为

　　（2）造成了加重结果

　　（3）基本犯罪行为与加重结果之间存在因果关系

　　（4）对加重结果主观上存在过失

　　3.结果加重犯的处理

　　结果加重犯属于法定的一罪，应以一罪论处。

　　（六）想象竞合犯

　　1.想象竞合犯的概念

　　想象竞合犯是指一个犯罪行为触犯数个罪名的情形。例如，甲意图杀害乙，向乙开了一枪，结果将乙打死，并且将丙打伤。甲的这一行为触犯了故意杀人罪和故意伤害罪两个罪名，就是想象竞合犯。

　　2.想象竞合犯的特征

　　（1）一行为

　　（2）触犯数个罪名

　　（3）数罪名之间不存在逻辑上的从属或者交叉关系。

　　3.想象竞合犯的处理

　　想象竞合犯属于处断的一罪，应从一重罪处断。

　　（七）牵连犯

　　1.牵连犯的概念

　　牵连犯是指以实施某一犯罪为目的，而犯罪的手段行为或者结果行为又触犯其他罪名的情形。例如，为了诈骗而伪造公文。诈骗行为构成诈骗罪，伪造公文行为又构成伪造公文罪。

　　2.牵连犯的特征

　　（1）两个行为

　　（2）牵连关系

　　（3）触犯不同罪名

　　3.牵连犯的处理

　　（1）法律或司法解释规定实行从一重罪处断的，从一重罪处断。例如刑法第399条第4款规定，司法工作人员贪赃枉法，其行为又构成受贿罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

　　（2）法律或司法解释规定实行数罪并罚的，应当实行数罪并罚。例如刑法第198条规定，采取杀人、伤害或者放火等犯罪方法骗取保险金的，依照数罪并罚的规定处罚。

　　（3）法律或司法解释没有明文规定的，应实行从一重罪处断原则。

　　（八）案例分析

　　关于本案定性，可以分为两个阶段：第一阶段，陈某见自己女儿倒在地上，怀疑是站在旁边的4岁小孩杨某所为，一气之下抓住杨的左肩，使劲一推一转，致使杨某死亡，构成过失致人死亡罪。第二阶段，当陈某进猪舍，好象看见稻草动了一下，怕杨又活了，为了杀人灭口，陈用石头猛砸杨的头部，又用磨石压在杨的身上。这是一个故意杀人行为，但这时杨某已经死亡。陈某误把尸体当作活人加以杀害，这是一种对象不能犯的未遂，应构成故意杀人（未遂）罪。