[对被政府责令关闭的企业是否需要吊销其营业执照 ? ..

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对被政府责令关闭的企业是否需要吊销其营业执照 ? 2004年6月15日，某县县政府作出决定，对经限期治理仍未能符合环保要求的3家玻璃拉丝厂责令关闭，并要求当地工商局吊销其营业执照。工商局接县政府决定后，在以下问题上出现了不同意见：一、对政府责令关闭的企业和个体工商户，是否需要吊销其营业执照？二、如果未吊销其营业执照，相关企业或个体工商户拒不执行政府关闭决定、继续从事生产经营的，工商局有无管辖权和监管职责，能否按无照经营进行查处？ 　　第一种意见认为：政府责令关闭与企业法人宣告破产、被吊销营业执照一样，均是企业终止的原因。工商企字［2000］第25号文件规定，对被法院裁定宣告破产的企业法人，工商机关应当不再作出吊销其营业执照的决定。同样，对被政府责令关闭的企业和个体工商户，工商机关也不应再作出吊销其营业执照的决定。企业和个体工商户自被责令关闭之日起就丧失了经营资格，对其拒不执行政府关闭决定、继续从事生产经营的行为，工商机关应按无照经营予以查处。 　　第二种意见认为：对被政府责令关闭的企业和个体工商户，工商局不应再吊销其营业执照。这没有疑义。不过，被责令关闭的企业和个体工商户虽然丧失了经营资格，但其营业执照在被吊销或办理注销登记前仍然是合法有效的。因此，对其拒不执行政府关闭决定、继续从事生产经营的行为，不应以无照经营论处（国务院《无照经营查处取缔办法》也未将此情形确定为无照经营），工商机关不能对之行使管辖权，而应由作出责令关闭的政府强制执行，或申请法院强制执行。 　　第三种意见认为：①对因不具备安全生产条件而被政府责令关闭的，工商局应当依《安全生产法》第九十三条的规定，吊销其营业执照。②对因其他原因被责令关闭的，工商局则不一定要吊销其营业执照，而应当先责令经营者限期办理注销登记；对不按规定办理注销登记的，再依法吊销其营业执照。其依据是工商企字［2002］185号文件第三条及《公司法》第一百九十二条、第一百九十七条。③在吊销营业执照或办理注销登记之前，相关企业或个体工商户拒不执行关闭决定、继续从事生产经营的，工商机关不能以此为由行使管辖权。 　　第四种意见认为：营业执照是企业或个体工商户生产经营资格的凭证，责令关闭是一种剥夺企业或个体工商户生产经营资格的行政处罚。既然企业或个体工商户的生产经营资格已被剥夺了，那么作为其生产经营资格凭证的营业执照也就当然失去了继续存在的理由，应当依法直接予以吊销。 　　可以看出，第三种意见已分别指出了第一种意见和第二种意见的不妥之处。但是，虽然第三种意见符合现行有关法律的规定，但也存在明显的弊端。这里反映出某些法规亟待完善的迫切性。一是对同样的问题，不同的法律之间存在冲突，不利于维护国家法律的统一性。二是现行的逾期不注销再吊销营业执照的模式，不利于体现政府责令关闭这种行政处罚的严肃性。已被责令关闭、被剥夺生产经营资格却仍然拥有作为合法生产经营资格凭证的营业执照，让人感到荒唐。三是现行的逾期不注销再吊销营业执照的模式，不利于将政府关闭令落到实处。因为在相关企业或个体工商户未办理注销登记又未被吊销营业执照的情况下，对其拒不执行政府关闭决定、继续从事生产经营的行为，因为现行法律没有明文授权政府进一步落实关闭令的手段，所以政府常要求工商机关介入。而在实践中，工商机关对此类行为既不能按无照经营查处，又无其他法律依据实施处罚。四是现行的逾期不注销再吊销营业执照的模式，将吊销营业执照作为与注销登记并列的一种企业终止方式，混淆了企业终止原因和终止方式，不符合《民法通则》第四十六条有关注销登记是企业法人依法终止的惟一方式的立法精神，且与《行政许可法》第七十条有关行政许可证件依法被吊销的应依法办理注销手续的规定相抵触。 　　综上所述，笔者基本同意第四种意见，并建议通过立法明确：凡被政府责令关闭的企业或个体工商户，工商机关应当依法及时吊销其营业执照。 　　□江西省宜黄县工商局 黄璞琳
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