中国法治路径的探索

（一）民间的探索：
1、司法独立。司法独立源于司法公正的要求。当一批研究西方法治的学者发现，司法独立是西方法治的一个很重要的要素，而司法权并不是中国权力的核心，选择一个似乎并不敏感的领域改革，解决危害剧烈的司法腐败，实现司法独立，达到司法公正，可能是中国法治的突破口。[③]这场由学者发动官方支持的司法改革，多年徘徊不前或者说无疾而终，说明司法改革并不是一个局部的不敏感问题，虽然从表面上看，它仅仅要求解决依法审判的问题，还没有提高到要求良法的法治深层次。但已经触及执政党与司法和人大与司法的关系，如何使中国共产党对司法的领导和人大对司法的监督不至变成非法干涉，成为司法改革的难点。人们不难看出，中国不是美国，在人民代表制度下的司法也不可能独立，司法改革不可能成为中国法治的突破口。[④]
2、违宪审查。违宪审查是中国法治和宪政建设的一个根本点，这个根本却一直没有办法建立起来，从中国前国家主席刘少奇手拿宪法却保不住自己命运的悲惨境遇中，看出宪法在中国还仅仅是一个文本。中国的历次修宪，学者们都提出宪法实施问题，现行宪法已经修改四次，在违宪审查问题上却没有进展。现行宪法中规定，宪法的监督和实施由全国人大常委会负责，可这个机关从来不愿或者不敢行使自己的宪法权力，宪法的缺位已经成为中国法制建设的瓶颈。为了解决这个问题，中国的学者们炒作了“齐玉苓案”和“孙志刚案”，无奈就是撼不动违宪审查问题，孙志刚的死换不来违宪审查的生。一些学者还在那里苦思冥想如何启动违宪审查。[⑤]其实，违宪审查在一定程度上就是宪政或者说法治，它不是那么容易启动的，这里主要是因为在中国很难容忍一个不被领导的中立机构出现。
3、言论自由。言论自由的核心表现是学术研究自由、新闻自由以及对政府批评的自由。言论自由并不是人们秽污的诽谤和侮辱的自由，这是一个很浅显的道理。在一个易以思想获罪、信奉“其心可诛”的国度，多做事、少说话，是很多中国父母告诫子女的行为准则，一切不符合正统意识形态的观念都可能成为异端。解放思想，让思想冲破牢笼，仍然是中国人长远的追求。中国宪法中虽然规定有中国公民有言论自由，但以言论获罪仍然不鲜见，中国需要有基本法律来具体规范言论自由的界限，这样人们知道自己可以说什么、不可以说什么，避免不必要的悲剧。时至今日，中国仍然没有《出版法》、《新闻自由法》，是颇令人深思的，到底我们不能说什么、不能研究什么。没有法制保障的言论自由随时都可能遭受灭顶之灾，期望新闻自由或者说是新闻监督或者说是言论自由成为法治的突破口，除非有人继续持有谭嗣同式的激情。对言论自由的压制只会在社会上继续上演说假话、说空话的社会怪病。
4、结社自由。中国近代有无数的结社，早期有名的有孙中山的同盟会和毛泽东的农民协会，结社不仅仅是一种兴趣的连接，更重要是一种利益的聚合，容易产生不同集团之间的利益对抗，结社的理想秩序状态是法治，也容易导向法治，不允许结社导向的是专制。无序的结社也可能酿成社会动乱。中国宪法中规定有中国公民的结社自由，但和言论自由一样没有法律的规范，没有《结社法》，什么样的利益不能连接，什么样的组织不能成立，人们很难预知，和言论一样，没有法制保障的结社自由随时都可能遭受灭顶之灾。单个的公民没有结社自由，不可能有公民社会，也不可能有法治，然而，没有法制保障的结社自由无法行使，因而不可能成为法治的突破口。人们应该以此理解历史的中国为什么容易成为一盘散沙。[⑥]
（二）官方的方略：
1、机构改革。机构改革源于邓小平的干部人事制度改革。[⑦]邓小平由于自身的遭遇，痛感专制的危害和国家领导人终身制的局限，倡导了机构体制改革。九十年代后期的机构改革伴随了依法行政的方略，然而机构改革解决不了“精简、膨胀、再精简、再膨胀”的怪病，特别是地方机构在缺乏财力和社会保障支撑的情况下难度很大。依法行政是机构改革的深入，它触及了行政机构的守法问题，但机构改革主要限于行政机构改革，没有解决其他机构的守法问题以及对良法的追问。这些决定了机构改革对实现法治贡献的有限。
2、党政分开。党和国、党与政有别，党政分开不仅是民主潮流的影响，其中的必要也为中国共产党所认识。[⑧]在中国制定了宪法后，国家机关成为治理国家的合法机关，政党不是国家机关，没有治理国家的直接权力，但事实上，由于党政不分，在国家管理的一些方面和一些地方，造成了一定的冲突和混乱。党政分开不仅仅是党和行政机构的分开，还牵涉党与人大、党与司法机关、党与军事机关的关系问题，如果党政分开的结果是存在两套实际存在的国家机构体系，这不仅进一步加大国家治理的成本，而且由于没有分清党与政的职能，于事并无补。党政分开冲击的是政党制度，政党制度与公民的结社权利相连，而中国恰恰没有《政党法》和《结社法》。
3、基层民主。推进农村基层民主是中国共产党对中国民主建设的一个突出贡献，主要是为了解决农村问题，希望能像农村经济体制改革一样成为中国政治体制改革的前奏。但农村长出民主果实的难度毕竟大于城市，而且即便是对中国整体局势影响甚微的偏远乡村，一些基层政权仍然千方百计阻扰农民当家作主。[⑨]当前农村基层民主推进的优势是尚有一部《村民委员会组织法》可以作为依托，而且在中国权力的高层也没有明确的反对，但如何明晰村委会和村党支部的关系，排除上级政府的干涉，进一步规范选举程序，仍然是农村基层民主推进中的难题。值得欣慰的是，彭真当年力主通过的《村民委员会组织法》在农村确实发挥了民主训练的角色，这种夹缝中的“草根民主”当年的指向虽然不是法治，现在却越来越多的引起了人们的注意。[⑩]但是，正如有学者指出，村委会不是一级政权组织，村级民主选举并不必然引起整个政治体制的连锁反应，对全国的民主化建设推动的力度不可能太大。而且农村不是政治经济中心，相对于城市而言要落后得多，依靠基层农村通过“村官”的“海选”来促进城市的政治体制改革，从而启动法治，是不切实际的。[11]
4、党内民主。时下的中国，党内民主是一个热门话题。在2003年中国权威理论期刊《求是》杂志第12期上，一篇题为《以党内民主推进人民民主》的文章引起了中外关切中国民主法治进程人士的普遍关注。[12]该文指出中国社会主义市场经济的发展，迫切要求深化政治体制改革，改革和完善党的领导方式和执政方式、领导体制和工作制度，大力推进人民民主，进一步革除经济发展的体制性障碍，强调党内民主的先导，要以党内民主推进人民民主。以党内民主推进人民民主的主张，目前得到一部分中国学者和官方的认同。从中国的政治现实上看，没有党内民主，很难有人民民主。[13]但是，以党内民主推进人民民主的主张，无异于认同要先搞党内民主，等党内民主了，再搞人民民主。这种主张无视中国人民民主的实践和民主的法制建设的实际，在一定程度上等于在给拒绝人民民主的行为摇旗呐喊。当今，中国的人民民主已经基本上有法可依，已经基本建立起了以宪法为根本的民主法律体系，中国人民有能力在人民民主实践中进一步完善人民当家作主的方式，真正实现人民主权。如果说有法可依的人民民主都无法实现，又如何可以用缺乏规范的党内民主去推进人民民主呢？
5、人大制度改革。人民代表大会制度是中国的基本政治制度，其他政治制度都以它为基础。从理论上说，人民代表大会制度是一种非常优越的制度，它由人民选举代表组成人民代表大会，其他国家机关由人民代表大会产生，对人民代表大会负责，受人民代表大会监督，人民代表大会受人民监督。如果人民代表大会制度的理想能够实现，本文认为确实没有哪一种政治制度比它优越了。如果能切实执行人民代表大会制度，那应该是中国人民的福音。但人民代表大会制度实施的50年来，并没有真正理顺人民代表大会与其他国家机关的关系，没有真正解决人民与人民代表大会的关系问题。首先，人民民主选举人民代表并没有得到很好的落实，在很多地方选举的形式主义非常严重。[14]选举的形式主义在一定程度冲击了人民代表大会的基石。其次，在人民代表大会与其他国家机关的关系中，人民代表大会的实际地位与法律地位并不是很相称。在一些地方，人民代表大会仅仅是政府履行法律手续的工具。[15]人民代表大会被弃之一旁，很大程度是因为党委直接领导政府，政府直接执行党委的决定，就不太顾及人大的应然地位了。[16]在人民代表大会与司法机关的关系上，人民代表大会的监督与司法机关独立行使职权之间究竟是一个什么关系，中国的理论家们还没有弄清楚。[17]事实上，由于一些地方党组织对司法工作的直接指挥，人民代表大会对司法机关进行有效监督也并非易事。再次，在人民与人民代表大会之间的关系上，人民代表大会怎样对人民负责，人民怎样监督人民代表大会，没有明确的规范。人民是公民的集合体，单个的公民手中拥有的是权利，通过权利去制约权力曾是一些学者的理想。[18]但是，依据权力制约的一般理论，只有权力对权力的制约，才是有效的。按照权利与权力的不同属性，人民实际上是不可能对人民代表大会进行有效监督的。[19]而且，全国人民代表大会及其常委会作为最高权力机关，如果确实具有最高权力又无法对它进行有效监督，将难免陷入权力自然腐败的困境。因此，人民代表大会制度作为一个基础性的政治制度，它内在的局限性决定其实施的难度是很大的。中国几乎每一个学者，都说要坚持和完善人民代表大会制度，如果说坚持它是因为其理论上的优越性，那什么样的情况才算是完善？人大制度改革，究竟改革什么？
以上说明，中国仍然在法治的路径上摸索。如果我们能肯定的说，中国需要的是法治，那我们需要探明的不仅仅是法治是什么，更需要知道实现法治的动力机制在哪里。根据马克思主义的一般原理，没有人民的参与，没有人民的力量，现实的法律很可能就不是人民需要的法律，甚至可能是恶法。[20]所以，惟有人民民主才是法治的保障，人民民主是通向法治之路的力量保证。没有人民民主，法治很可能是无源之水、无本之木。法治的启动有赖于人民民主，没有人民的力量，法治所需要的一系列制度没有办法建立或者建立了也很难实现。因此，作为人民民主制度基石之一的选举制度，在实现法治中突显其重要，我们应该抛弃一切其他不切实际的幻想，从小处入手，力促进行真实的选举，至少要设立一个程序严密的选举规范。[21]
以上节选自
周其明 中国法治与选举制度改革
全文参看：
http://www.chinaelections.org/readnews.asp?newsid=%7BC8360C17-9304-458B-BC8F-8FBA5698958F%7D